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创业者与“新三板”
2015-05-06
作者:金代文
 2015年,“新三板”陡然成为资本市场热捧的宠儿,多家国内知名投资机构发起成立专项基金,直接投向“新三板”挂牌企业。热钱造就了三个月翻172倍的投资神话。那么,什么样的初创企业能在“新三板”挂牌?“新三板”的门槛到底有多高?中小企业要在“新三板”挂牌,必须迈过5道“硬门槛”。
关键字:新三板,创业,资本市场

2015年初,一家经营医疗器械的公司的股票从1元飞涨到了172元,当时该公司在“新三板”刚挂牌三个月,在资本热捧下,“新三板”市场被视为“中国的纳斯达克”。

大多数人可能对“新三板”市场并不陌生。“新三板”原指中关村科技园区非上市股份有限公司进入代办股份系统进行转让的试点。2013年12月,国务院发布《关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》,正式对“新三板”市场进行扩容,不只是高富帅的“高新企业”可以参与,全国各地的中小企业只要符合条件,都可以申请去“新三板”挂牌。           2015年,“新三板”陡然成为资本市场热捧的宠儿,多家国内知名投资机构发起成立专项基金,直接投向“新三板”挂牌企业,热钱造就了三个月翻172倍的投资神话。众多初创企业非常希望能够搭上这次的资本热风,成为一头幸福的小猪。

什么样的初创企业能在“新三板”挂牌?“新三板”的门槛有多高?笔者结合自身为企业提供挂牌“新三板”的经验,在这里做一个简单的介绍。


一、鲤鱼跳龙门:5道 “硬门槛”

中小企业要在“新三板”挂牌, 其入门条件主要包括以下五点:

1、出生满2年

“依法设立并存续满两年”,是企业挂牌“新三板”的前提。挂牌“新三板”的企业,必须以“股份公司”的形式存在,如果一家企业目前是有限责任公司,但从设立到现在已经达到2年以上的年限,那么这家公司可以通过“净资产整体变更为股份”的方式,由有限责任公司转变为股份公司,并且股份公司的经营年限可以按照有限公司设立至今的年限连续计算。

2、一直在赚钱

申请挂牌的企业必须“业务明确”,即企业需要有一项或几项定位明确、阐述清晰的“主营业务”;具有持续经营能力,则主要从企业目前的营收状况、市场销售情况以及未来发展来进行一个综合的判断。相对于“主板市场”而言,“新三板”在企业销售利润方面没有设置门槛,这就意味着,对于多数初创和中小企业而言,挂牌“新三板”不再是一个遥不可及的梦。从理论上讲,没有设置企业营收利润指标,那么一家亏损企业也有机会在“新三板”挂牌。但从目前的实际操作来看,一般会要求企业至少有一、两百万的微利,特别是目前市场火爆的背景下,不排除未来会提高对于企业挂牌“新三板”的内部审查标准,因此,如果一家企业目前的营收状况是保本经营或小幅亏损,那么这种企业需要考虑是通过一段时间的经营去争取一个微利的财务报表、或是通过外部资金的支持,在短期实现微利、直接冲上“新三板”。

3、根正苗红守规矩

这一条看上去会比较空,但多数小微企业在挂牌“新三板”的过程中,都为此付出了不小的代价。在目前的市场监管条件下,初创、中小企业普遍存在财务管理不规范,公司消防、环保资质不完整等各种问题,在没有挂牌“新三板”之前,大家闷声赚钱,这些小问题会因为企业对于区域性税收的贡献而成为不是问题的问题。但是,一旦要挂牌“新三板”,所有的经营活动都需要严格按照法律规定开展,多数企业都需要为此作出调整。此外,由于挂牌“新三板”的企业必须为股份公司,并且在公司治理上要求配备相对完整的管理文件和执行流程,这就意味着公司的治理结构需要通过律师事务所等专业机构进行梳理和调整,这对于企业而言,也是非常重要的一环。

另外,诸多中小企业会存在股东经营同类业务,或公司与股东、关联企业之间开展交易活动的情况。这一点在挂牌“新三板”的过程中,也可能成为需要整改的工作。甚至有一些企业由于自身商业模式的需要、或调整成本的问题,最终不得不终止了挂牌“新三板”的计划。

4、老板是谁要清楚

“新三板”挂牌企业,必须有明确的股东和清晰合法的权利来源。在实践中,很多中小企业存在股权代持的问题,如果要挂牌“新三板”,是需要进行调整的。另外,有一些经历过改制、并购、重组的企业,也需要对股权沿革进行特别梳理。

5、券商来辅导

企业挂牌“新三板”,需要有一家证券公司作为“主办券商”,向“全国中小企业股份转让系统”推荐;在企业成功挂牌“新三板”后,这家证券公司作为“主办券商”,对于企业按照“新三板”要求开展持续经营、信息披露等相关活动,进行第三方督导。以上要求,意味着一家企业要挂牌“新三板”,必须要有一家靠谱的证券公司,为企业挂牌提供全程咨询服务;而同时,证券公司因为此后需要进行“持续督导”、并为此承担督导责任,在企业挂牌“新三板”之前,会协助企业进行调整,以满足企业挂牌“新三板”的基本条件。说得通俗一点,就是在“新三板”挂牌企业与券商之间系上了一根绳子,未来出现大的问题,企业和券商都需要承担相应的责任。


二、“新三板”挂牌:一个好汉三个帮

俗话说,一个好汉三个帮,企业要挂牌“新三板”,必须找到一家靠谱的证券公司、一家靠谱的律师事务所和一家靠谱的会计师事务所,三者缺一不可。正常情况下,一家企业在挂牌“新三板”以前,都会存在各种不符合挂牌条件的问题,有了问题并不可怕,但解决问题的成本有多高、解决问题的时间有多长,这完全取决于证券公司、律师事务所和会计师事务所三家中介团队的从业经验和业务水平。中介团队与企业正式签约前,会针对企业开展前期的尽职调查活动,对于明显的问题进行前期排摸和论证,在没有发现不可解决的重大障碍的前提下,三家中介团队正式进场,与企业共同开展财务、法律、公司治理等方面的梳理,对于不符合挂牌条件的个别问题,出具解决方案,协助企业开展整改。正常情况下,在6-12个月左右的时间内,企业能够完成相应的整改。在此前提下,由会计师事务所出具最终的审计报告;对于以有限责任公司形式存在的企业,三家中介团队共同协助企业完成“股份制改造”,转变为股份公司。此后,中介服务团队制作申请文件,经过全国中小企业股份转让系统有限责任公司的审查通过,企业正式挂牌“新三板”,成为“俱乐部会员”。


三、挂牌前夜请三思

作为长期服务“新三板”挂牌企业的法律服务机构,我们真心希望有更多的企业能够实现自我提升与飞跃,赶上这一场资本的盛宴。但在跨越“门槛”以前,以下几个问题是需要企业家们提前思考和审慎对待的:

1、“新三板”未必适合您

有一些中小企业,其从事的行业由于缺少统一的标准和规范,处于法律的“灰色地带”。虽然赢利状况很好,但要成为非上市的公众公司,其法律风险要远高于其他成熟行业的企业。例如从事培训行业的企业,多数的工商营业执照中只有“咨询”类经营范围,没有“培训”的经营许可,这是从事培训行业企业普遍存在的问题,且短时间内无法获得解决。像这样的企业,要挂牌“新三板”,很可能会遇到行业许可和经营合法性的问题。又比如从事园林行业的企业,由于其经营的商品是绿色植物,品类多、专业性强,在定价上很难找到权威的标准,因此,一旦企业有大额关联交易,在证明交易价格的公允性方面会带来挑战。因此,一家企业要挂牌“新三板”,首先应当对自己所从事的行业和公司的商业模式进行整体核查,在对风险和成本有所预估的前提下,审慎地作出决定,切忌冲动之后的半途而废。


2、股权牢牢握在手

有很多中小企业在进入资本市场的过程中,需要引入战略投资者。伴随着公司创始股东的股权比例稀释,公司创始股东对于企业的控制权很可能面临挑战;同时,战略投资者对于目标企业的未来发展,一般会有自己的诉求和战略考虑,如何融合和平衡公司创始股东与新股东之间的企业管理文化和商业理念,对于企业的发展至关重要。为此,企业在引入战略投资者时,公司原始股东思想上必须达成一致,对于股权结构和公司控制权应当有预先的安排和考虑;同时,原始股东和新进股东需要通过签订协议文件明确双方的权利义务,避免未来陷入内部纷争的泥潭。


3、心急吃不了热豆腐

“新三板”挂牌的审核规格,较主板发行要相对宽松。为了追求挂牌的时间进度,有些企业会抱着侥幸心理,对于中介机构前期尽职调查过程中排查出的法律问题和财务问题,采用“掩埋”的方式粗暴解决,甚至有部分企业会要求中介机构在挂牌的法律意见书等专业文件中出具虚假陈述,对于企业存在的问题给予掩饰。这样的做法,实际上是非常危险的。一方面,挂牌企业和中介机构在未来可能会遭到证券监管机构的谴责和处罚;另一方面,挂牌“新三板”的企业带有“公众公司”的特性,一旦出现问题,危害的是整个交易市场和广大投资者的合法权益,其法律后果是企业难以承受的。在目前已挂牌“新三板”的众多企业中,有很多企业都存在法律缺陷或财务问题,但只要公司的经营者采取有效措施,能够解决问题或规避未来可能产生的不利影响,最终也获得了挂牌的资格。挂牌“新三板”不是终点,而是一个更高的起点,前期的梳理和整合,对于企业未来的发展非常关键,这也决定了一家企业能够在“新三板”市场上走多远。特别是对资本市场有更高追求的企业,更需要避免这种浮躁心态。在企业处于非公众状态下解决一个问题,其成本永远要低于企业成长为公众公司以后,在这一点上,快不得。

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金代文
隆安律师事务所
研究方向:公司收购 股份转让 合同法
金代文律师毕业于华东政法学院。曾长期担任国务院直属某大型央企集团法务,2006年起成为执业律师,曾服务于上海市锦天城律师事务所,现任上海隆安律师事务所合伙人,在服务初创企业、投融资领域有较为丰富的实战经验。
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